辩护人刘##，四川##律师事务所律师。

    被告人常##，女，1968年出生于四川省##，汉族。粮农，户口所在地##贡井区荣边镇叶合村。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留。2003年1月25日被逮捕。现押于##市看守所。

    辩护人徐##四川##师事务所绵竹分所律师。

    被告人张##，男，1973年6日出生于湖南省，汉族，粮农，户口所在地湖南省##东风乡西草坪村老屋40号。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于##市看守所。  

    辩护人尹##，四川##律师事务所绵竹分所律师。

    被告人常##，男，1971年0日出生于四川省##，汉族，粮农，户口所在地四川省##区荣边镇叶合村七组。1995年因犯故意伤害罪被##人民法院判处有期徒刑十年，2001年12月30日刑满释放，因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于##市看守所。

辩护人罗##，四川仁竞律师事务所绵竹分所律师。

    被告人邱##，男，1983年3月28日出生于四川省##市，汉族，粮农，户口所在地##市东坡区多悦镇石马，因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于##看守所。

    被告人常##，男，1962年12月8日出生于四川省##市，汉族，粮农，户口所在地##荣边镇叶合村七组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于##市看守所。

    被告人文##，男，1968年125日出生于四川省##市，汉族，粮农，户口所在地##市回龙乡徐堰村七组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于##看守所。 

    辩护人曾##，##市法律援助中心律师。

   ##市人民检察院以检刑诉（2003）64号起诉书指控被告人黄##、常##、张##、常##、邱##、常##、文##犯假冒注册商标罪一案，于2003年5月26日向本院提起公诉，并于7月2日申请延期审理，7月31日建议恢复法庭审理，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，##人民检察院指派代理检察员邓##出庭支持公诉，被告人黄##及其辩护人刘##、被告人常##及其辩护人徐##、被告人张##及其辩护人尹##、被告人常##及其辩护人罗##、被告人邱##、被告人常##、被告人文##及其辩护人曾##等到庭参加诉讼。现已审理终结。 

    ##人民检察院指控，从2002年5月份起，被告人黄##、杨##在他们开设于#西南食品城的兴达酒类批发部及黄##开设于##食品城的#酒类批发部销售从被告人常##处购得的假冒剑南春、假冒全兴等酒。后又与常##达成口头协议，由常##从黄##处拉生产原酒，并由常##生产假冒名酒，然后供给黄##、杨##二人销售。常##及其丈夫张#3就雇请文##驾驶##404车从黄##处拉来江口醇、沪州二曲、绵竹大曲等酒，并先后组织常祝##、邱##、常##在##中和镇、##县华阳镇出租房用上述原酒生产假冒剑南春酒100余件、假冒全兴酒50余件、假冒泸特酒20余件、假冒五粮液酒10余件等，并由文##将假冒名酒拉至黄#、杨##处销售。2002年12月30日公安机关在##县华阳镇常荣芳用作生产假冒名酒的出租房内收获常##、张##、常##、邱##、常##、文##，并提取大量假冒名酒及原料，同时在##华丰食品城兴宏酒类批发部逮获黄##，在兴达酒类批发部挡获杨##并提取大量假冒名酒。指控认为，被告人黄##、常##、张##、常##、邱##、常##、文##等人的行为已构成假冒注册商标罪，应当依法追究其刑事责任。

    被告人黄##辩称常荣芳向黄##购买原酒翻装假酒，黄##向常荣芳购买假酒，黄##的行为构成销售假冒注册商标的商品罪，不构成假冒注册商标罪。没有与常##达成由常##从黄味金处拉生产原酒，并由常##生产假冒名酒，然后供给黄##、杨##二人销售的口头协议。

    被告人黄##的辩护人刘##认为所谓“口头协议”是据常##交代而作的推断，无相关证据予以印证，黄##与常##之间是一种买卖销售行为，生产、制造假酒行为系常##等人所独立完成并实施的，被告人黄##的行为仅仅是销售行为，没有生产行为，因此假冒注册商标罪的罪名不成立，如果构成犯罪，也应构成销售假冒注册商标商品罪或销售伪劣产品罪。

    被告人常##称是黄##与常##商量的由黄##提供原酒，用江口醇或绵大翻装剑南春，用尖庄翻装全兴，用泸二翻装泸特，用古都液翻装五粮液。对指控事实无异议。常##的辩护人徐勇认为常##处于次要地位，起辅助作用，是从犯，建议适用缓刑。

    被告人张##对指控无异议，称生产假酒是黄##提出的。其辩护人尹##认为张##是从犯，且能如实坦白罪行，并认为“五粮液”、“泸州”不属驰名商标。

    被告人常##辩称其行为属于《刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品的行为，但参与的产品的销售金额未达五万元，不构成犯罪。其辩护人罗#3称常##的行为构成了假冒注册商标罪，在犯罪中属从犯，起次要、辅助作用。并且参与时间短，获利少，能如实供述。

    被告人邱##辩称只生产了30件剑南春。

    被告人常##辩称参与的时间短，只帮忙洗瓶子，不构成假冒注册商标罪。

    被告人文##辩称在不知是假酒的情况下运输的，未参与制造假酒。其辩护人曾##称文##有运输假酒的行为，但主观上无运输假酒的故意，指控文##犯假冒注册商标罪不能成立。

    经审查查明，2002年5月，被告人黄##与被告人常##口头约定由黄##提供原酒，常##组织包装材料及商标，为黄##生产假冒名牌酒。此后，被告人常##雇佣文##从黄##开设于##食品城的兴宏酒类批发部将“绵竹大曲”、“江口醇”、“尖庄”、“沪洲”老窖二曲等酒运至常荣芳租赁的##中和镇，##华阳镇出租房内，由被告人常##、张##组织“剑南春”、“全兴”、“五粮液”、“泸州”商标及包装，雇佣被告人常##、邱##、常春荣##、翻装酒，并贴上“剑南春”商标648份，“全兴”商标300份、“沪特”商标88份、“五粮液”商标96份。除“五粮液”外，均由被告人常##雇佣被告人文##将酒运至被告人黄#开设于##食品城的兴宏酒类批发部及被告人黄##与杨美会合伙开设于##食品城的兴达酒类批发部予以销售。2002年12月30日，公安机关在##华阳镇常荣芳租房内挡获被告人常##、张##、常##、邱##、常##及前来运送原料酒及假酒的文勇，并从该出租房内提取大量假冒名酒及包装。被告人文##参与假冒“剑南春”商标468份，假冒“全兴”商标300份，被告人邱##、常##参与假冒“剑南春”商标504份，假冒“全兴”商标120份，假冒“泸州”老窖特曲商标88份，被告人常##参加假冒“剑南春”商标180份，“泸州”老窖特曲商标88份。 

    以上事实有下列证据证实：

    1.身份证复印件，证实各被告人均已达刑事责任年龄。

    2.提取笔录及记账单，证实12月30日，公安人员从##身上提取记账单一张，载明假冒剑南春商标324套，全兴商标120套。

    3.提取笔录及鉴定结论。证实从##县华阳镇常荣芳生产假酒现场提取“剑南春”（1×6）30件，“泸州”老窖特曲88瓶为假冒产品。

    4.黄##于2002年12月31日供述证实与常荣##成口头协议，由黄##提供原酒，由常##翻装假酒。对指控假冒“剑南春”（1×6）100件、（1×12）4件，假冒“全兴”（1×6）50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“五粮酒”（1×12）8件无异议。

    5.常##供述，证实常##与黄##达成口头协议，由黄##提供原酒，常##翻装假酒，并雇用文####假酒，文##知道所运送的是假酒。除五粮液外，均是由文##运送。对指控假冒“剑南春”（1×6）100件、（1×12）4件，假冒“全兴”（1×6）50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“五粮液”（1×12）8件无异议。同时证实从其身上提取的记账单所记载的酒是常##、张##、常##、邱##共同假冒，12月30日公安机关从##县华阳镇制假点提取的酒是常##、张##、常##、邱##、常##五人共同假冒的。

    6.张##供述，证实所生产的假酒全部供给华丰食品城的黄##了，每次都是黄##打来电话提出需要假酒，张##便雇用文##到华丰黄##的门市拉来各种低档酒由张##、邱##、常##、常##进行翻装，翻装后由文##运送到华丰食品城。对指控假冒“剑南春”（1×6）100件、（1×12）4件，假冒“全兴”（1×6）50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“五粮液”（1×12）8件无异议。

    7.文##于2002年12月30日供述，证实文##是从2002年5、6月份开始为常##送酒，运“剑南春”、“江口醇”、“全兴”大曲、“泸州”老窖特曲到西南食品城，从食品城运“尖庄”、“江口醇”到制假点，运下来多少假酒就得运多少酒去翻装。12月30号是按常##要求从华丰黄##处拉材料酒“江口醇”、“尖庄”到制假酒的场地，再把假酒运到食品城。刚到常##的生产场地就被公安机关挡获。文##知道是假酒。

    8.常##供述，2002年11月份，常##叫常#去做假酒，由常##联系场地，翻装假酒的有邱##、张##、常#、常##、常##。

    9.邱##供述，证实邱##于11月25日到华阳翻装假酒，有常##、邱##、张##、常##、常##翻装假酒。常##参与此事只有一个星期。查获的假酒是五人一起做的。

    10.常##供述及车票，证实常##于12月24日到达##参与翻装假酒。

    11.证人向##证言，证实由黄##提供“江口醇”、“绵大”、“泸二”、“尖庄”给制假酒的，由向##装车，由文##从华丰食品城拉到制假场地，过2、3天由文##把假酒运下来。

    12.剑南春集团有限责任公司函，证实“剑南春”商标从未授权其他任何单位和个人使用该商标；四川全兴股份有限公司保知办证明，证实“全兴大曲”产品是中国驰名商标，从未授权许可任何单位或个人生产加工。国家工商行政管理局商标局商标监（1999）15号及（2000）38号通知，证实“剑南春”、“全兴”商标为驰名商标。

    13.五粮液酒厂函，及泸州老窖股份有限公司证明，证实“五粮液”商标从未授权其他任何单位和个人使用，泸州老窖股份有限公司未委托任何单位或个人生产使用“泸州”老窖特曲标识。及首届“中国驰名商标”消费者评选活动组委会的证明，证实“泸州”牌商标及“五粮液”牌商标，在首届“中国驰名商标”（部分商品）消费者评选活动中荣获“中国驰名商标”称号。

    14.刑事照相、物证商标。

    15.##公安局贡井区分局长土镇派出所函及##人民法院（1995）武刑初字第92号刑事判决书，证实被告人常##属累犯。

    16.公安机关移送作案工具手机四部、传呼机一部、微型货车一辆。

    以上证据，经当庭质证，被告人文##当庭提出，他只是运输，并不知是假酒；被告人邱##、常##对所指控的假冒商标的数量存在异议。本院认为，文##于2002年12月30日被公安机关挡获的当天，首先作出从食品城运“尖庄”、“江口醇”到制假点，又运“剑南春”、“全兴”大曲、“泸州”老窖特曲到西南食品城，这一与客观事实相一致的供述，足以说明文##是明知假酒而予以运输，因此，文##及其辩护人辩称不知是假酒而运输的观点不成立。常##、张##、称从常##身上提取的清单所记录的假酒、从制假地点提取的假酒是12月份由常##、张##、邱##、常##共同生产的，可以相互印证，以确定邱##、常##参与假冒“剑南春”商标504份，“全兴”商标120份及“泸州”牌商标88份。故被告人邱##、常##的异议不能成立。被告人黄##在常##尚未供述有口头协议之前供述称：“我们谈好的，她做酒所需原料酒由我给他提供，我进成多少给她算多少。然后他把假酒做好后给我拉下来。”这与常##以后供述的口头协议相一致，因此，黄##及其辩护人在庭审中辩称的没有口头协议这一事实不成立。

    本院确认以上证据真实、合法，并作为定案依据。

    本院认为，被告人黄##、常##未经注册商标所有人许可，共同商议达成了假冒注册商标的口头协议。此后，由黄##提供原酒，由被告人常##与被告人张##组织“剑南春”、“全兴”、“五粮液”、“泸州”老窖特曲的商标及包装物，并安排常##、常##、邱##将黄##提供的原酒翻装进“剑南春”、“全兴”、“五粮液”、“泸州”老窖特曲的瓶内，并贴上以上酒类的商标，由黄##销售。共计假冒驰名商标“剑南春”648份，“全兴”300份及其他商标“五粮液”96份，“泸州”88份。其行为均已构成假冒注册商标罪。被告人文##明知是假冒注册商标的商品而予以运输，其行为构成了假冒注册商标罪。被告人常##、常##、邱##受常##的雇用翻装假酒，其行为亦构成假冒注册商标罪。本案被告人用“江口醇”、“绵竹大曲”、“尖庄”等酒冒充“剑南春”、“全兴”、“五粮液”、“泸州”老窖特曲等酒并予以出售获利，其目的和主要行为方式是采用冒充他人注册商标而达到销售其他酒的目的，这里以假充真的是商标而不是产品，且“江口醇”、“尖庄”、“绵竹大曲”、“泸州”老窖二曲等酒本身并不是伪劣产品，因此，本案的罪名应为假冒注册商标，黄##的辩护人及常##认为应构成生产、销售伪劣产品罪的观点不予支持。驰名商标的管理归工商行政管理局商标局，因此，经商标局确认的驰名商标方为法律认可的驰名商标，辩护人认为“五粮液”牌及“泸州”牌商标不属驰名商标的观点予以采纳。被告人黄##、常##、张##在犯罪中起了主要作用，是主犯，被告人文##、常·##、邱##起了次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人常##起次要作用，是从犯，且参与假冒注册商标时间短，情节轻微，因此可免予处罚。被告人常##在刑满释放后五年内又犯罪，属累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：

    1.被告人黄##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。

    （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    2.被告人常##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。

    （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    3.被告人张##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。

    （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    4.被告人常##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。

    （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    5.被告人文##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。

    （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    6.被告人邱##犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。

&nb, sp;   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳）。

    7.被告人常##犯假冒注册商标罪，免予刑事处罚。

    8.随案移交的作案工具手机四部、传呼机一部、微型货车一辆予以没收。

    如不服本判决，可在接到判决书之次日十日内，通过本院或者直接向四川省##中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。

                                      审  判  长  杨##

                                      审  判  员  马##

                                      审  判  员  陈##