季秀媛   杨凯明

　　2007年6月29日十届全国人大常委会第二十八次会议通过了《劳动合同法》。《劳动合同法》的通过可谓一石激起千层浪，正如这部法律在制定过程中备受社会各界关注一样，在颁布之后，有关这部法律的热点、焦点、争论点一点也不少，大事、小事，事事不断。不可否认，从立法技术来说，与《劳动法》相比，《劳动合同法》应该说有很大的进步。总体而言，这部法律秉承的是向弱者倾斜的立法精神，加大了对劳动者合法权益的保护，强化了对用人单位的约束。但是，这部法律的实施也使得一些企业采取各种办法来规避《劳动合同法》。

　　一、《劳动合同法》实施之前一些企业突击裁减员工，变相的与员工签订“0”工龄合同。“我们把我们的青春，把我们一生中最美好的时光都奉献给了工厂。可是就在我们期待已久的新《劳动合同法》即将实施的前夕，我们都被解雇了。没有《劳动合同法》，我们照常上班工作，颁布这个法律，我们反倒丢了工作”。上面这段话是出自深圳宝安区一家港资工厂的员工之口。12月14日他们30多人被突击清退。新劳动法要颁布的消息传出以来，在全国上下掀起了一股辞退老员工的浪潮。先是华为公司耗资数亿补偿，号召7000余名老员工“辞职”，然后再返聘上岗；紧接着各大型企业玩起了“华为模仿秀”,“厦门上演新版华为事件,某企业裁百名老员工”、“泸州老窖北京公司要求全员辞职市工会称违法”等新闻接二连三地出现在媒体报头。这些企业就是在研究新劳动法后，针对“连续聘用”中的“连续”二字做出的对策。新劳动合同法也做出了迅速调整，对细则进行了补充“司法解释”，强调像华为公司这样辞退再返聘的方式仍旧属于“连续聘用”范畴之内。 

　　这里既有商人“奸诈”本性，控制企业生产经营成本的惯性作用，更有劳动执法部门行政执法软弱、不到位的问题。每一次出现的重大劳动违法事件都是在媒体和舆论的监督下，迟迟不见当地的执法部门做出明确的处罚结果。国有企业、龙头企业、外资企业等为当地财政做出了重要贡献的企业，足可以让当地政府在劳动违法案件面前沉默。长此以往，部门利益、地方利益、行业利益等无视法律尊严、侵犯劳动者权益的事件就上演了。当然，之所以在《劳动合同法》实施之前，出现个别企业规避《劳动合同法》大规模的裁员或者重签劳动合同、损害劳动者利益，就在于《劳动合同法》处于“试用期”。这部法律制定的好，好的让企业的不法行为企图“谈虎色变”！各企业规避《劳动合同法》的现象说明企业和劳动者对这部法律的认识还存在误区和偏差，这就要通过严格的行政执法来为企业树立现实的法律权威解释。

　　二、企业以“劳务派遣”或“岗位调动”的形式逼迫劳动者终止劳动关系。《劳动合同法》虽然第一次确立了劳务派遣的法律地位，并且用了11个条文来作出“特别规定”，但总的看来，这些条文以抑制为主。如在设立上要求采取公司的组织形式，注册资本不得少于五十万元。而且明确了劳务派遣三方当事人的权利义务，派遣单位与用工单位如果给被派遣劳动者造成损害，需承担连带赔偿责任等等。事实证明，立法者过于高估了企业的道德自觉，《劳动合同法》中关于劳务派遣的相关规定有太多的漏洞可钻。《劳动合同法》第66条规定，“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”其措辞实在过于抽象，大多数工作岗位恐怕均可列入“临时性”、“辅助性”和“替代性”这三者之中。本是非主流劳动就业方式的劳务派遣，竟然有了超越主流劳动就业方式的迹象。企业只需通过内部的人事调整，就能非常安全而合法地逼迫劳动者主动辞职——我不炒你，但我调你去扫厕所，美其名曰“内勤”或“保洁”，而且还加上一个期限，叫作“无固定”。你继续干，还是辞职？或者你选择以个人之力诉诸繁复的司法程序，与企业来一场从开始就猜得到结局的较量。

　　而《劳动合同法》的实施，最为关键的还是企业对其能否贯彻执行。全总书记处书记、纪检组组长张鸣起曾表示：“现实生活中由于资本的稀缺和劳动力的过剩，劳动者在劳动力市场或者是劳动关系当中往往处于弱势地位，法律在保护上对其给予倾斜，恰好是为了更好地使双方相对的地位更加平等。”这种倾斜恰可佐证劳动者现实地位的不平衡以及维权的艰难。 须知，劳动者屡屡遭遇权益侵害，由来已久。《劳动合同法》没通过之前，我们施行的是《劳动法》。如《劳动法》第4章第45条规定：“国家实行带薪年休假。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”然而，有多少劳动者享受到了带薪休假呢？我们面对的尴尬境遇是，连法定的休息日都无法保障，连严格的劳动时间也常被无故延续，遑论带薪休假。当劳动者连饭碗也岌岌可危时，还敢拿法律武器和老板叫板吗？当劳动者为求一职位而狼奔豕突时，还有精力对岗位挑肥拣瘦吗？观诸周遭，我们看多了太多的劳动者忍辱负重，不是他们不懂法，而是对法律的执行有天然的不信任；也不是他们没有遭受不公平待遇，而是他们即便遭受了也不敢强力向老板说“不”。 《劳动法》为何屡屡陷入执行困局？某些资方为何视《劳动法》为无物？劳方遭遇非法对待时为何悲苦而无奈？原因很浅显。宏大的历史背景是，长期以来，中国的劳动力富余而就业岗位过于缺乏；现实的利益背景是，一些地方出于政绩崇拜，对企业尤其是外企格外“关照”，甚至谄媚有加，往往不惜牺牲劳动者的权益。而劳动者面临的现实困境是，维权渠道不畅，维权机构乏力。一些地方的劳动监察部门渎于职守，工会过于弱势，或无能为力，或自甘“寂寞”。以此审视上述原因，咎不在《劳动法》，而是出在执行劳动法的人和一些媚富的地方政府身上。其实，我们缺少的不是制度，也不是法律，缺少的是让制度变现，让法律落实。再曼妙的法律条文如果不被严格执行，充其量就会如“纸上富贵”，虽诱人却无法真正拥有。如今，在维护劳动者权益方面，《劳动合同法》更加人性化，更加详备化，但我们需要的是，《劳动合同法》执行得更加有力化。 值得欣慰的是，《劳动合同法》强化了工会的地位和权力，比如，企业裁员必须要听取工会的意见。让工会硬起来，或许是化解《劳动合同法》遭遇执行困局的一条路径。但显然，要想彻底扭转“资强劳弱”的格局，仅靠工会也是不够的。笔者认为我们现在能做到的就是加强日常的巡视检查，进一步普及劳动合同法，时对用人单位的违法责任广为宣传以形成震慑，再有就是制作劳动合同范本，为劳动者合法权益在合同中得到体现提供示范。

　　可以预见《劳动合同法》的实施对于企业和劳动者的影响是积极的、深远的，但我们无法期望一部法律能够彻底改变，我国目前的强资本弱劳动者的局面。有劳动法专家说：他认为，我国是人口超级大国，长期以来劳动力严重过剩；而且这种供大于求的现状在短期内很难得到但是改观。“想通过一部劳动合同法来解决所有的劳动关系问题是不现实的。因此，劳动合同法必将同样面临着劳动法的困境。”这位劳动法专家的话一点也不含糊。

                           作者单位：黑龙江龙城律师事务所 龙江县人民法院